Cuidado com a Entidade Nominal

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Verifique com quem você realmente está contratando.

Um político famoso dos EUA certa vez insistiu que "é preciso um vilarejo para criar um filho". Dito isso, qualquer operador marítimo lhe dirá que é preciso um vilarejo ainda maior e um número ridículo de contratos para operar um navio e ainda mais para gerenciar uma frota de embarcações. Para que nossas operações marítimas funcionem, temos que concordar com contratos que prevêem a construção ou fretamento de uma embarcação, pessoal, catering, comunicações, combustível, manutenção, provisões, software, inspeções, etc. A lista de possíveis subcontratantes é volumosa e é interminável.

Os contratos podem variar no escopo, desde um contrato de cem páginas que fornece todas as eventualidades em potencial até um documento de uma ou duas páginas que especifica os detalhes básicos do contrato. Independentemente do tamanho e escopo de um documento, o conteúdo do documento é crítico quando surge uma disputa.

Quem EXATAMENTE é seu contratante?
Um dos componentes muitas vezes esquecidos do contrato é o nome real da entidade com a qual você está contratando. Usando um exemplo inventado para proteger as identidades das empresas que usam essa estrutura, sua empresa pode estar trabalhando com uma grande empresa de petróleo que opera globalmente sob a marca "Oil Co". A Oil Co é uma empresa enorme, com recursos globais com os quais qualquer empreiteiro gostaria de trabalhar. No entanto, quando você recebe um contrato, o nome real da entidade contratante pode se parecer com "Oil Co - US Gulf Operating, LLC". Ao negociar os termos do contrato, você negocia com a crença de que está negociando com a Oil Co e que a Oil Co estará de pé por trás do acordo. Essa suposição é razoável, pois você lida com representantes da empresa matriz durante a estruturação da transação. Como você se sente à vontade com a Oil Co, está disposto a conceder algumas disposições pelas quais normalmente faria lobby e pode ficar relutante em fazer qualquer pergunta sobre a entidade contratante.

No entanto, é muito importante fazer perguntas sobre a entidade contratante e realizar algumas pesquisas para determinar o status corporativo e a solvência da entidade em particular com a qual você está contratando. A determinação de que uma entidade corporativa é uma subsidiária integral da entidade maior não fornece automaticamente uma garantia da empresa controladora.

Muitas vezes vemos situações em que uma parte contrata com uma "entidade nominal" relacionada a uma empresa maior. Infelizmente, se o relacionamento desmoronar, a empresa que contratou com a entidade nominal geralmente descobre que não possui os recursos necessários para executar de acordo com os termos do contrato ou que satisfaz qualquer julgamento proferido contra a entidade.

Essa situação geralmente ocorre em operações marítimas quando uma empresa coloca uma única plataforma, terminal, cais, embarcação ou grupo de embarcações em uma entidade corporativa específica e opera essa entidade independentemente, mantendo uma afiliação com a empresa controladora. Se a sua empresa contratar uma entidade corporativa específica, você não poderá se proteger se apresentar uma reclamação contra a empresa controladora, que geralmente é a única entidade com recursos para satisfazer um julgamento, pois o contrato é com outra entidade corporativa.

Erros da variedade do jardim - e soluções
Um exemplo do mundo real pode ser visto em uma situação de construção naval. Muitos proprietários de navios mantêm relações duradouras com estaleiros específicos que construíram muitos navios para eles. Frequentemente, os funcionários da empresa-mãe negociam o contrato, financiam, coordenam o projeto da embarcação, gerenciam a construção e fazem todas as seleções de equipamentos. No entanto, a empresa-mãe pode colocar o navio em particular em uma entidade corporativa criada exclusivamente para ser o proprietário do navio. Caso a empresa controladora não queira mais construir a embarcação, ela pode tentar se afastar do projeto, forçando o estaleiro a buscar uma reclamação contra a entidade corporativa de embarcação única. Infelizmente, a entidade corporativa não terá ativos, exceto a embarcação semi-construída que você possui em seu estaleiro.

Um pouco de planejamento pode evitar essa exposição potencial usando a controladora como garantidora, garantindo que a entidade seja adequadamente capitalizada, segurada ou vinculada e assegurando que a entidade não fique muito atrás de efetuar pagamentos em andamento.

A solução mais fácil é adicionar a empresa-mãe como parte do contrato. Usando nosso exemplo da Oil Co, as partes contratantes podem ser listadas no contrato como "Oil Co - US Gulf Operating, LLC" e "Oil Co", doravante denominado "Oil Co.". A adição desse tipo de linguagem obrigaria ambas as entidades a os termos do contrato, fornecendo uma camada adicional de proteção.

Se a empresa não estiver disposta a adicionar a empresa-mãe como parte do contrato, você poderá adicionar uma provisão em que a empresa-mãe concorda em garantir a obrigação contratual em caso de quebra de contrato pela subsidiária. Se tal disposição for adicionada, um representante da empresa controladora deve assinar o contrato aceitando tal responsabilidade.

Os riscos de lidar com uma entidade corporativa 'sem ativos' podem ser atenuados pela adição de linguagem contratual que força a entidade corporativa a adquirir seguro adequado ou um vínculo que cubra as responsabilidades da empresa ou garanta o desempenho da empresa nos termos do contrato. Nesse cenário, a seguradora estaria disponível para satisfazer quaisquer responsabilidades que possam surgir ou a empresa coligada poderia ser chamada para garantir o desempenho da empresa nos termos do contrato.

Tudo não será perdido se você tiver uma reclamação contra uma entidade corporativa sem ativos. Você ainda pode entrar com uma ação contra a controladora tentando perfurar o véu corporativo de proteção da controladora. Você pode argumentar que suas negociações diárias foram com os funcionários da controladora, a controladora forneceu financiamento, a controladora forneceu o equipamento fornecido pelo proprietário, etc. Se você pode pintar uma imagem mostrando que a controladora estava tentando usar o Como uma entidade corporativa sem ativos simplesmente para se proteger do passivo, ao falhar em operar a entidade como uma entidade corporativa separada, você tem a chance de fazer com que a empresa-mãe satisfaça uma reivindicação.

Infelizmente, a necessidade de perfurar o véu corporativo de uma controladora complica sua estratégia de litígio, tornando a busca de uma reivindicação contra a controladora significativamente mais difícil, arriscada e cara. No entanto, o risco de contratar uma entidade corporativa ou subsidiária separada pode ser eliminado gastando um pouco de tempo enquanto negocia o contrato para garantir que a empresa tenha os recursos necessários para satisfazer as obrigações do contrato e que não seja simplesmente uma concha empresa que o deixará segurando a sacola se o relacionamento se desfazer.