Vento Marítimo: “Takes” Regulatórios - Dê uma olhada de perto

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Em 30 de abril, a Administração Nacional Oceânica e Atmosférica (NOAA) publicou um aviso, solicitando comentários públicos, sobre uma proposta de “autorização incidental de assédio” (IHA). Uma IHA é um documento legal e exequível que apresenta os termos e condições com os quais uma empresa deve aderir para proteger a vida selvagem. Neste caso, o esboço do IHA era para a Vineyard Wind, a empresa de energia eólica pronta para iniciar a construção de um parque eólico marítimo de 800 MW no Atlântico, cobrindo cerca de 675 quilômetros quadrados, a partir de 14 milhas da costa de Martha's Vineyard. Este seria o primeiro projeto de energia eólica norte-americana em grande escala, composto de até 100 geradores de turbinas eólicas (WTG), uma subestação em terra, cabeamento em alto-mar e em terra e instalações de operações e manutenção em terra. As profundidades da água estão entre 37-49,5 metros (121-162 pés).

Uma IHA é exigida pela Lei de Proteção aos Mamíferos Marinhos (Marine Mammal Protection Act - MMPA) porque, obviamente, um enorme projeto como este tem impactos e é provável que a “captura” de mamíferos marinhos ocorra durante a construção. "Take" é uma palavra interessante dentro desta especialidade regulamentar. Pode significar qualquer coisa, desde matar ou ferir um animal até “assédio” - dos quais existem dois níveis - A e B. O assédio de Nível A tem o potencial de causar ferimentos; O nível B tem o potencial de perturbar, mas não ferir diretamente, um mamífero ou estoque marinho, por exemplo, migração, respiração, amamentação, reprodução, alimentação ou abrigo. A Wind Wind e a National Marine Fisheries, não esperam que o projeto cause mortalidades ou ferimentos graves; portanto, o depósito de “assédio” é considerado apropriado.

Para empresas marítimas com experiência em projetos de energia oceânica, como petróleo e gás, esses não são novos conceitos e exigências regulatórias. O MMPA foi aprovado em 1972 e atualizado nos últimos 47 anos.

Ao longo do Atlântico, no entanto, não há indústria de construção de energia baseada no oceano comparável, digamos, à Costa do Golfo. Para muitas empresas marítimas da costa leste, curiosas sobre licitações em contratos de energia eólica offshore, isso é novo. De fato, a criação de oportunidades de negócios e de emprego é um objetivo central entre os governadores da costa leste, que querem que as pessoas entrem nessa perua. Novas oportunidades são ótimas, é claro, mas a energia eólica marítima ainda é definida dentro de regimes regulatórios e de fiscalização bem estabelecidos e complexos. Para as empresas que buscam entrar no campo da energia, há lições dentro da autorização incidental de assédio da Vineyard Wind; essas lições merecem um olhar mais atento.
A Lei de Proteção aos Mamíferos Marinhos exige um trabalho em equipe rigoroso entre uma empresa que recebe uma permissão para “pegar” e os empreiteiros e subcontratados do projeto. Este não é um espaço de trabalho que possa tolerar uma atitude casual.

Uma IHA aprovada oferecerá um “porto seguro”, se você quiser, para a Vineyard Wind para capturas inevitáveis de animais marinhos. Mas até que ponto essa provisão de porto seguro se estende para um contratado? Como é a responsabilidade aposta se a Vineyard Wind faz tudo certo, mas um empreiteiro novato faz algo errado, não intencionalmente, mas, no entanto, algo que desliga o projeto? A IHA da Vineyard Wind serve como um guarda-chuva, fornecendo cobertura para todos que são contratados, ou apenas cobre as operações e o pessoal da Vineyard Wind?

As respostas são bem complicadas. Não é simples. Labirinto. Cada caso é único.

Se você quiser levar sua empresa para projetos eólicos offshore emergentes, convide agora seu advogado marítimo para almoçar. Espero que, com base em seu conselho, seus próximos passos sejam claros e decisivos. Em geral, porém, o quadro maior é mais difícil de ser focalizado.
A principal preocupação dentro da IHA da Vineyard Wind é controlar e atenuar o ruído e as conseqüentes consequências acústicas de piquetes, instalando a infraestrutura vertical para suportar as torres eólicas. Esses sons afetam inúmeras espécies - baleias, golfinhos, botos e focas. Alguns desses animais - a baleia franca do Atlântico Norte, por exemplo - estão entre as classes de vida selvagem mais protegidas.

Para as baleias francas do Atlântico Norte, novamente, como exemplo, a IHA exige “medidas de liberação aprimoradas”, incluindo zonas de liberação estendidas, que devem ser monitoradas. Se uma baleia franca for detectada, a cravação de estacas deve ser atrasada e não retomada até o dia seguinte, ou as pesquisas “confirmam que todas as baleias saíram” da zona livre. Não há espaço para erro. A IHA propõe que zero baleias francas do Atlântico Norte podem estar sujeitas ao assédio de nível A, enquanto 20 podem estar sujeitas ao Nível B. Isso é durante todo o período de IHA, cerca de um ano, presumivelmente para começar em 2020. As apostas são altas. Especialistas em fauna silvestre escrevem que nos últimos dois anos pelo menos 20 baleias foram mortas e a população está estimada em não mais do que 420 indivíduos.

Em contraste, trinta e cinco golfinhos comuns podem estar sujeitos ao nível A e 4.646 ao nível B. Ainda assim, se os golfinhos estiverem próximos, o trabalho deve parar. Pode reiniciar quando o mamífero “voluntariamente deixou a respectiva zona livre e foi visualmente confirmado além dessa zona livre, ou, quando 30 minutos se passaram sem redetecção”.

Observe a referência a “confirmação visual”. Todos os navios na área de trabalho oceânico deverão empregar PSOs - “observadores de espécies protegidas”.

As equipes são obrigadas a ter treinamento específico em evitação de vida selvagem, que deve ser documentado e relatado. Se a tomada ocorrer além do permitido pela IHA, essa negligência pode resultar em modificação, suspensão ou revogação da IHA. Para que o trabalho seja reiniciado, dependendo das circunstâncias, uma avaliação é necessária para cada pilha, não para toda a zona de trabalho. O ponto é, uma empresa pode originalmente comprometer navio e tripulação por dois dias ou duas semanas ou dois meses; as demandas reais podem ser muito diferentes.

Jolie Harrison é chefe da Divisão de Licenças e Conservação da NOAA dentro do Escritório de Recursos Protegidos. Quando perguntado sobre IHAs e questões de responsabilidade, Harrison explicou, em um e-mail, que -

“A IHA limita a responsabilidade do titular da IHA (e dos potenciais designados) pela tomada descrita na autorização resultante das atividades descritas na autorização, desde que medidas de mitigação e monitoramento sejam implementadas.”

Ela disse que o trabalho que é delegado - digamos, neste caso, pela Vineyard Wind a um empreiteiro - se torna uma responsabilidade compartilhada entre as duas empresas para garantir o cumprimento, o que limita a responsabilidade. É importante ressaltar que o titular da IHA e o contratado podem ser responsabilizados por “qualquer tomada que não esteja em conformidade com a autorização específica”.

Um conceito básico de “pegar” é que um evento só pode ser considerado um acidente se uma empresa puder documentar que fez todo o possível para evitar um acidente.

A NOAA foi questionada sobre o que acontece se a embarcação de um empreiteiro atacar, digamos, uma baleia, ferindo-a ou, pior ainda, matando-a. De certa forma, essa é uma pergunta ingênua.

Os gerentes marítimos provavelmente sabem, segundo a NOAA, que “somente a Marinha dos EUA está autorizada para a retirada mortal de baleias da embarcação da Costa Leste” (mas isso não inclui as baleias-francas).

Novamente, a NOAA considera geralmente “improvável que a operação de embarcações 'normais' resulte em captura de mamíferos marinhos, e a NOAA Fisheries não aconselha operadores que realizam operações de embarcações 'normais' a solicitar autorização acidental.” A NOAA recomenda -

“Que embarcações operando uma fonte de som subaquática de alta energia (como armas de ar sísmicas, sonares táticos, perfiladores sub-bottom ou sonda de múltiplos feixes) ou equipamento de reboque que possam causar problemas de emaranhamento ou lesão, levam a autorização.”

Finalmente, Harrison informa que “cada projeto é diferente, então a Divisão de Licenças e Conservação da NOAA está disponível para responder perguntas sobre atividades específicas e fornecer dados específicos de casos”.

Perguntas sobre greves de navios, no entanto, são difíceis de conter. É verdade que, em condições “normais”, uma greve pode parecer improvável. Para um animal, porém, a condução em pilha pode levar a um comportamento descuidado, imprudente e em pânico. O vôo pode ser diretamente em direção a um navio de abastecimento que esteja entrando em trânsito, em uma velocidade definida dentro do IHA, uma rota de embarque aprovada. Em comentários à NOAA, um grupo de grupos ambientalistas e de conservação faz referência à preocupação que as agências federais não consideraram -

“O potencial de efeitos sinérgicos agudos de múltiplas atividades que ocorrem de uma só vez, ou de atividades eólicas offshore em combinação com outras ações. Por exemplo, a agência não considera a maior suscetibilidade à invasão de animais que foram temporariamente assediados ou desorientados ”.

Apesar do baixo risco presumido de uma greve de embarcação, a IHA define requisitos exigentes para PSOs, exigidos em todas as embarcações do projeto. Às vezes, é preciso haver um PSO apenas para observar as baleias-francas. Se este trabalho é semelhante a posições na indústria da pesca, estes observadores não são amadores, entregaram um par de binóculos e colocaram no relógio.

Da IHA, não está claro quem tem de contratar os PSOs e fornecer seu treinamento, nem mesmo o que constitui “treinamento”; talvez seja um vídeo assistido durante o almoço, talvez seja muito mais substancial. Mais uma vez, a preocupação aqui é que neste novo negócio, com uma meta de política pública de atrair empresas, novas empresas enfrentarão questões que podem nunca ter sido parte de sua experiência de trabalho marítimo. Existem responsabilidades se o treinamento esperado pelo Vineyard Wind - mas entregue por um contratado - é considerado inadequado? (As perguntas sobre treinamento e PSO não foram respondidas, até o prazo final deste relatório, pela NOAA ou pela Vineyard Wind.)

Em comentários à NOAA, a Associação de Lobstermen da Atlantic Offshore sugere um

“Programa de certificação de terceiros, como o sistema (federal) usado para observadores da pesca, que define padrões universais para todos os projetos eólicos e exige relatórios após cada atividade / viagem de construção.”

Em uma nova indústria, mesmo conceitos antigos e familiares podem se apresentar como novos. Para os desenvolvedores de energia eólica e para as pessoas que procuram trabalhar neste novo setor de energia, essas questões operacionais acabarão sendo resolvidas. O primeiro projeto ensina as lições mais importantes. Preste muita atenção se você se lançar nessas águas.